2023-08-10 10:46:20

AAA光伏收购风险（1）、光伏电站公司主体涉及的风险及应对措施BBBhang bbb1、涉嫌“买卖路条”ttthang 由于国家补贴等利好政策，光伏电站项目迎来投资热潮，但倒卖“路条”现象也随之产生。为禁止光伏电站投资中的投机行为，国家能源局2016年《新建电源项目投资开发秩序监管报告》对倒卖项目路条或核准文件的违规行为提出“采取责令限期整改、将出让方投资主体纳入不良信用记录、取消可再生能源电价补贴”的监管意见。统计发现部分目标公司在备案后投产前变更股东，涉嫌倒卖“路条”,存在受到主管机关处理处罚，以及被移出国家可再生能源补贴目录的风险。hang 针对上述风险评估提出如下建议：jjj股权收购方应要求转让方向项目审批、备案机关办结控股股东变更审批或备案手续，取得名实相符的项目立项备案文件，并要求转让方在股权转让协议中保证后续不会因为投资主体的变更而导致被取消补贴资格。若因转让方承诺或保证不实给目标公司或收购方造成任何损失，转让方及其实际控制人应予全额赔偿。ccchang bbb2、注册资本未实缴或项目资本金比例不足ttthang 由于新公司法实行注册资本认缴制，取消了首次出资额不得低于注册资本的百分之二十以及剩余注册资本必需在2年期限内实缴到位的要求，社会上出现了大量注册资本巨大但实缴能力不足的公司。股东实际投入公司的资本数额与公司经营所隐含的风险相比明显不匹配，实质是股东利用较少资本从事力所不及的经营范围，利用公司独立人格和股东有限责任把投资风险转嫁给债权人。统计发现部分目标公司未完成注册资本金实缴或投资建设电站项目资本金与项目总投资的比例不满足《国务院关于加强固定资产投资项目资本金管理的通知》(国发〔2019〕26号)中关于最低资本金比例的相关要求。在具体的债务纠纷案件中存在被裁判否定公司人格，以及对有关责任者处以行政处分或经济处罚的风险。hang 针对上述风险评估提出如下建议：jjj①应在收购前要求转让方增加注册资本至不少于项目总投资的20%且与其经营所隐含的风险相匹配，并实缴到位。②在收购的交易文件中，转让方及其实际控制人应当承诺并保证，如因目标公司资本明显不足造成收购方或目标公司任何损失的，转让方应直接向收购方进行全额赔偿。ccchang bbb3、股权或收费权质押ttthang 光伏产业属于资金密集型行业，项目的投资成本主要源自于初始电站的建设投入资金，初始资金占据项目总成本的90%。因大部分民营光伏企业无法从银行获取低利率长期贷款，受融资难的困扰，大多采用股权质押或收费权质押方式融资。根据《物权法》第二百二十六条“股权出质后，不得转让，但经出质人和质权人协商同意的除外”规定，股权转让行为需要质权人同意，出质人转让股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务。统计发现过半目标公司股东股权或收费权被质押造成无法支配其现金流，存在流动性风险和信用风险。hang 针对上述风险评估提出如下建议：jjj在股权转让协议中将目标公司取得解除抵押/质押协议、允许其自行转让股权的同意意见等作为股权转让协议生效条件。同时，转让方及目标公司实际控制人应承诺并保证，如因相关质押未还款或其他违约行为致使收购方或目标公司造成任何损失的，转让方应直接向收购方进行全额赔偿。ccchang bbb4、合同招标采购和签约管理的法律风险ttthang 由于光伏项目工期要求紧，前期资金投入大，参与主体众多。为获取较高收益回报，投资方往往更加关注工期进度，却可能在项目招标、采购、建设中疏于管理或未按基本建设程序办理各项手续，如未依法进行招标、存在关联方交易、合同违约、工程款纠纷等。根据国家发展改革委发布并经国务院批准的《必须招标的基础设施和公用事业项目范围规定》(发改法规规〔2018〕843号)规定，“达到法定规模标准的新能源基础设施项目，属于法定必须招标项目”。建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的，所签订的工程施工合同无效，且存在受到招标投标监督管理部门处罚的风险。统计发现近半目标公司总承包施工、设计、重要设备的采购等未履行招投标手续，其中部分目标公司将EPC总承包、电站运维等工程直接委托给关联方企业，或将部分工程分包给不具备相应资质的企业，存在项目质量不合格及利益输送等问题。统计还发现部分目标公司存在重大合同违约事项，如江苏某目标公司高额运维费用逾期未支付，河北目标公司存在未及时支付承包商垫资款而被判罚支付逾期利息及留购款的诉讼事项。hang 针对上述风险评估提出如下建议：jjj①在股权转让协议中约定，如因项目合同招投标问题使目标公司造成损失的，股权转让方应当承担由此引起的一切法律责任和费用，并无条件配合收购方采取相应补救措施。②将目标公司清理、规范与关联公司之间的债权债务作为股权转让协议书生效的前置条款。充分识别关联交易，对于目标公司与其关联方签订的合同，建议收购方估价时重点核实项目整体工程造价的合理性。③收购前，要求目标公司充分履行目前已签署的合同，依约支付到期合同款；在股权转让协议中，要求转让方及其实际控制人承诺并保证，对收购前目标公司签署合同所产生的对外负债和罚款承担全部责任。ccchang 说明：本文章内容引用论文《浅析收购光伏电站的法律风险及应对措施》（作者刘娟）